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陈某开设赌场一案获缓刑——茂名刑事律师李旭峰

来源:lxfls.cn  作者:李旭峰  时间:2016-03-06

辩  护  词

审判长、审判员:

广东鸿基律师事务所接受被告人陈x的委托,指派我们担任陈x涉嫌开设赌场一案的辩护人。通过阅卷和会见并结合今天的庭审情况,我们对案件事实有了充分的了解。现结合本案事实和相关法律规定,提出如下的书面辩护意见,供合议庭合议本案时参考:

    一、辩护人对公诉机关指控被告人陈x触犯开设赌场罪这一定性没有异议,但辩护人认为公诉机关指控被告人陈x犯罪“情节严重”证据不足。

1、陈x使用“恒源国际”***赌博网站总代理账号0k022及其子账号只有不到十天,期间利用该账号接受他人投注的金额只有168480元。

 据张志坤供述,在其从“九爷”处取得总代理商身份后,曾使用0k022及ok2568这两个账号接受陈x、周景年、郑亚和等多人的投注。由此可见,在陈x于2011年5月3日正式开始使用ok022这个账号之前,就已经有其他人使用过该账号及其子账号进行投注。而陈x是在张志坤将该账号交其使用之后,才开始在自己的电脑上进行相关操作,因此,公安机关在陈坤使用的电脑中所提取的电子数据可以客观的反映在陈x使用该账号期间,该账号的投注情况。ok022账号名下的zx11.a、zx11.b这两个子账号均为陈x自己参与***赌博使用,陈x接受他人投注的账号只有zx13.强这个子账号,根据公安机关提取的电子证据,“zx13.强”这一账号在此期间接受投注金额168480元。

2、陈x在使用“永利高”足球赌博网站代理商账号wj00622期间,该账号接受阿何的投注11200元。

陈x从陈凯处取得代理商账号wj00622后,分设cwj03325、cwj03326两个子账号,其中cwj03325这个账号用于自己参与足球赌博活动,cwj03326这个账号则交给阿何使用,接受阿何投注金额为11200元。

可见,陈x使用上述两个赌博网站代理账号接受他人投注的总金额为180004元,没有达到《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的接受投注赌资数额累计30万元以上的处罚标准,不能认定为“情节严重”。

3、公诉人认为陈x自己赌博的投注金额也应计入本案犯罪赌资数额的观点我们也不能认同。

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的表述是“为赌博网站担任代理并接受投注的”且“赌资数额累计达到30万元以上的”,才构成情节严重。显然这里是指接受他人投注的赌资数额达到30万,与刑法罪责刑相适应的基本原则相符的。事实上,陈x是因染上赌博恶习才逐渐被赌博网站发展成代理的。这点与吸毒者以贩养吸的相类似,根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神,以贩养吸者已经吸食的毒品是不能计入贩毒数量的,查获的未吸食的毒品,即使全部计入贩毒数量,也要考虑其吸毒情节,酌情处理,同理,被告人陈x自己参与赌博的同时接受他人投注的,也不能将其参赌金额计入赌资数额,而应以其实际接受他人投注的数额认定其赌资数额。

 二、被告人陈x取得赌博网站代理账号的主要目的是为了方便自己及身边朋友参赌,并非以抽头渔利为目的,其在本案共同犯罪中所起作用较轻,其主观恶性及社会危害性不大,可以从轻处罚。

 陈x经营果园、果肥生意,并有多处物业出租,收入丰厚。陈x生性好赌,其身边的朋友都知道,也有部分人通过陈x介绍认识一些赌博庄家进行投注,由于向他人投注被高额“抽水”,陈x在捕前开始获取涉案赌博账号,但其初衷并非通过接受他人的投注获利。事实上,在陈x从事代理以来,抽头的获利只有区区几百元,如果不是因为好赌,根本不可能主动从事这种高风险低收入的犯罪活动。陈x从张志坤、陈凯等人处取得代理账号,只是为了有足够的权限对该账号下面的几个子账号进行操作,张志坤、陈凯等人才是代理账号的实际控制人和收益人。因此,陈x在本案共同犯罪中所起作用较轻,依法可以从轻处罚。

三、陈x在本案中只是起到次要作用,应认定为从犯予以从轻处罚。

四、被告人陈x归案后能如实坦白,且当庭认罪,悔罪态度好,依法可以从轻处罚。

综上,被告人陈x涉案金额18万元,是本案四名被告中涉案金额最低的,其犯罪情节和造成的社会危害也是本案众被告中最轻的,公诉机关指控陈x犯罪情节严重与事实不符,辩护人恳请法院在三年以下有期徒刑的量刑范围内,结合陈x各项从轻情节,予以从轻处罚。

以上意见,敬请合议庭充分考虑并予采纳。

 

      广东鸿基律师事务所

      师:李旭峰

 

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